比如一些专业性法谚需要法官精确地选择与准确地注解，这离不开法谚的发现与解释方法。

即便某个情境下权利语言没有被正式使用，但是寻求更好理由的证成主张永远存在。黑格尔和法兰克福学派的理论家都主张一种更为复杂的动机理论，即涉他理由（other-regarding reasons）也可以成为我们行动的原因。

不同政治体的不同人权证成必然产生人权内容上的不同变体（variation），福斯特不得不从各种人权清单（变体）中进行挑选。弗林的等级制举例是一种不全面的文化完整性主张，即公开否认他人具有平等的证成性地位。人权的内部视角充分体现了人权的道德内涵，即不仅要保护平等行动者的自由和自主，更要通过接受并给予证成的方式使其真正实现。（一）二级实践洞见的冗余商谈建构理论自始至终围绕证成性的人展开。这一回答实际上避开了获得证成权利普遍性的问题。

由于不是每个人都受到同样程度的影响，弗里奇因此担心福斯特不能识别出需要特定证成的具体个体。（二）人权的政治—法律证成及其批判人权的政治一法律证成是伦理证成的替代方案。(20)在这个意义上，有人认为，先前各部门法中的变通或者补充规定随着《立法法》的出台统一为自治条例和单行条例对于法律和行政法规的变通规定，依据新法优于旧法以及特别法优于一般法的法律原则，在这一关系问题上应将二者统一为《立法法》的变通规定的判断(参见张大海《自治条例和单行条例基本问题法理分析》，《河南财经政法大学学报》2015年第1期)是成立的。

《纯粹法理论》，张书友译，北京：中国法制出版社，2008年，第81～95页。(22)但是，2001年《婚姻法》修改后的条文(第50条)并不彻底，与2000年出台的《立法法》，以及2015年修改后的《立法法》并未完全一致，或许是为了使得修改后的条文更为简洁，并没有在条文中出现自治条例和单行条例的立法形式。第二款规定：自治条例和单行条例可以依照当地民族的特点，对法律和行政法规的规定作出变通规定，但不得违背法律或者行政法规的基本原则，不得对宪法和民族区域自治法的规定以及其他有关法律、行政法规专门就民族自治地方所作的规定作出变通规定。这是因为：一方面，民族自治地方的自治立法权(自治条例和单行条例制定权)并不是分权型立法体制下地方自治意义上的立法权，不具有对抗高位阶立法权的排他性和独立性，它在本质上属于优惠照顾权力，即一般地方国家机关所不拥有，而为民族自治地方自治机关(之一的人民代表大会)所拥有的权力——实际上，赋予自治条例和单行条例在一定条件下可以对上位法的条文作变通规定本身，就是优惠照顾的体现。

为了解决《立法法》第75条的难题，一方面，在《立法法》再次修改之前，为了化解省级人大没有权力和能力批准自治州和自治县制定的自治条例和单行条例变通规定国家法律和行政法规的难题，需要建立涉及变通规定的争议解决机制，即：自治州和自治县在自治法规制定时，倘若提出变通规定国家法律和行政法规，必定涉及相关部门的职权，而这些部门的职权是由国家法律或者行政法规明确规定的。如果相关部门以自己的权限已由国家法律或者行政法规规定为由，不同意变通规定时，由自治州和自治县人大按照一定程序(比如通过省级人大常委会)提交给全国人大常委会裁决。

换言之，在上位法已经明确禁止的前提下，下位法没有规定，并不意味着下位法改变了上位法的禁止性规定。因此，自治州和自治县人大在制定自治条例和单行条例时，如果存在变通规定法律、行政法规的规定内容时，自治州和自治县所在的省或者自治区、直辖市的人大常委会的批准权是否具备法理基础和正当性依据，以及省级人大常委会是否有能力进行批准，仍然是一个真问题。这是因为：省级人大常委会的批准相比于全国人大常委会的批准，无论从层级上、还是时间上都可能更为便利一些。(26)沈寿文：《分工型立法体制与地方实验性立法的困境》，《法学杂志》2017年第1期。

可见，立法放权与立法监督并不矛盾。(15)1982年《宪法》第116条，1984年《民族区域自治法》第19条。民族自治地方的一般地方立法权当然应当遵循地方立法不抵触上位法的核心准则，而民族自治地方的自治立法权同样在原则上应当遵循地方立法不抵触上位法的核心准则。在这种立法体制之下，为了维护国家法制的统一，尽管低位阶法律性文件制定机关也拥有制定相应低位阶法律性文件的权力(广义的立法权)，但是这种权力从属于高位阶的法律性文件制定机关的立法权。

2000年《立法法》第66条第二款(2015年《立法法》第75条第二款)至少在两个方面规范了变通规定：一是在变通规定的制定主体上，规范为民族自治地方的人民代表大会。⑦彭建军：《自治区自治条例所涉自治立法权问题研究》，《民族研究》2015年第2期。

曾宪义：《论自治条例的立法基础》，《中南民族大学学报》(人文社会科学版)2004年第4期。(28)沈寿文：《民族区域自治立法权与一般地方立法权的关系——以优惠照顾理论范式为视角》，《广西民族研究》2016年第3期。

这一难题的解决，需要在今后《中华人民共和国立法法》的修改中明确规定，自治条例和单行条例只要涉及变通规定法律和行政法规内容的，便应当由全国人大常委会批准后才能生效。(二)《立法法》第75条难题的本源：分工型立法体制的规则尽管2015年修正后的《立法法》第75条规定的是一个具体内容，即民族自治地方(自治区、自治州和自治县)制定自治条例和单行条例，以及自治条例和单行条例的内容在一定条件下可以变通规定国家法律、行政法规等上位法。(27)显然，承认和尊重当前分工型立法体制这一事实，是探讨2015年修正后《立法法》第75条难题的根源及其解决之道的逻辑起点。(24)[奥]汉斯·凯尔森：《法与国家的一般理论》，沈宗灵译，北京：中国大百科全书出版社，1996年，第141页。1949年以来，我国的立法体制有一个逐步发展过程，在立法的法制化上有两大特点，即：立法权的不断下放和立法活动的逐步法制化、规范化。冯军：《新〈立法法〉条文精释与适用指引》，北京：法律出版社，2015年，第280页。

另一方面，就立法活动的逐步法制化、规范化来说，2000年《立法法》的制定，是我国立法活动规范化的里程碑事件。自治县人大制定的自治条例和单行条例，如果变通规定省级地方性法规和设区的市(自治州)的地方性法规的规定，而且所变通规定的该省级地方性法规和设区的市(自治州)的地方性法规的内容不涉及法律和行政法规，自治县所在的省级人大常委会同样有权力和能力进行批准。

这种监督集中体现为两个方面的规定：第一，2000年《立法法》第66条第二款、2015年修改后的《立法法》第75条第二款明确了变通的积极和消极条件，前者是依照当地民族的特点，后者是不得违背法律或者行政法规的基本原则，不得对宪法和民族区域自治法的规定以及其他有关法律、行政法规专门就民族自治地方所作的规定作出变通规定。第二，2015年修改后的《立法法》第98条第三项明确了自治条例、单行条例报送备案时，应当说明对法律、行政法规、地方性法规作出变通的情况。

所谓在原则上应当遵循地方立法不抵触上位法的核心准则，指的是：当自治条例和单行条例在内容上没有变通规定上位法内容时，自治条例和单行条例应当遵循地方立法不抵触上位法的核心准则。2000年《立法法》第66条第二款规定自治条例和单行条例在一定条件下可以对国家法律、行政法规作变通规定，并非空穴来风，它可以被视为是试图对之前散见于一些法律之中、十分混乱的变通规定授权条款进行的法制化、规范化。

自治区制定的规定，须报全国人民代表大会常务委员会备案。同时为调动地方的主动性和积极性，中央又赋予地方适当的自主决策权。而这一问题的解决，对于当前民族自治地方，尤其是自治州和自治县变通规定的立法实践，有着现实的指导意义。郑淑娜：《〈中华人民共和国立法法〉释义》，北京：中国民主法制出版社，2015年，第209页。

(30)沈寿文：《分工型立法体制与地方实验性立法的困境》，《法学杂志》2017年第1期。也就是说，变通规定仅仅是在制定自治条例或者单行条例这样的立法形式中，在特殊情况下在内容上对上位法个别条款进行变通规定，并不是独立的一种立法形式(法律文件名称)，而仅仅是自治条例或单行条例的某些内容而已。

当上述两方面相结合时，省级人大常委会作为批准自治条例和单行条例变通规定法律和行政法规的法定机关，其实践难题和法理问题已埋下了伏笔。(18)吉雅：《民族区域自治地方自治立法研究》，北京：法律出版社，2010年，第127～128页。

首先，该函附件《有关地方性法规、单行条例与国务院自然保护区条例第二十六条规定不一致的情况表》涉及《云南省文山壮族苗族自治州文山国家级自然保护区管理条例》(2016年5月)、《湘西土家族苗族自治州高望界国家级自然保护区条例》(2016年5月)、《云南省文山壮族苗族自治州森林和野生动物类型自然保护区管理条例》(2011年3月)、《云南省迪庆藏族自治州白马雪山国家级自然保护区管理条例》(2012年3月)、《延边朝鲜族自治州长白松省级自然保护区管理条例》(1999年3月)、《前郭尔罗斯蒙古族自治县查干湖自然保护区管理条例》(1997年3月)、《云南省西双版纳傣族自治州自然保护区管理条例》(1992年7月)等7部单行条例。然而，一方面，与1979年以来《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》(下称《地方组织法》)不断向下扩展赋予一般地方立法权(地方性法规和地方政府规章制定权)的趋势相一致，1982年修改《宪法》时，将自治州和自治县制定自治条例和单行条例的批准权下放给了省和自治区的人大常委会，⑤使得省级人大常委会作为批准自治州和自治县的自治条例和单行条例的法定机关，有了明确的法律依据。

注释：①《立法法》(2015年)第75条第一款规定：民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例。(第二款)⑤当时，重庆直辖市尚未建立，辖有自治州和自治县的仅有部分的省和自治区。(16)2001年修改《民族区域自治法》时，吸收了2000年《立法法》规定的内容。站在这一背景之下，把自治州和自治县制定自治条例和单行条例的批准权由全国人大常委会下放给省级人大常委会，意味着这两个层级的自治条例和单行条例的出台更为便利。

但是，倘若是执行性立法，则需要再进一步划分，即：(1)自治县人大制定的自治条例或者单行条例，变通规定的是执行上位法(法律、行政法规)的省级地方性法规或者设区的市(自治州)的地方性法规，因涉及全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规，省级人大常委会同样没有权力和能力进行批准。(11)在本个案中，上述被认为与国务院行政法规不一致的自治州和自治县单行条例，在全国人大常委会法工委看来，显然并不涉及变通规定行政法规的问题。

但是，当上述两方面相结合时，便出现了上文提及的难题：省级人大常委会作为批准变通规定国家法律和行政法规内容的法定机关，是否具备法理基础和正当性依据。(23)封丽霞：《中央与地方立法关系法治化研究》，北京：北京大学出版社，2008年，第27～56页。

冯军：《新〈立法法〉条文精释与适用指引》，北京：法律出版社，2015年，第279页。⑨实际上，从2000年制定的《立法法》和2015年《立法法》的修正案均可以看出，立法者在下放自治条例和单行条例的审批权的同时，也加强了对民族自治地方(包括自治州和自治县)制定的、含有变通上位法内容的自治条例和单行条例的监督。

利好服饰商家！淘宝首页首设专属标签开启春装大促

延续《议定书》与减缓气候变化成坎昆大会难点

周杰伦二次元形象“周同学”牵手支付宝“蓝花火”！AR打卡得巨星周边

墨西哥呼吁各国在坎昆达成气候变化协议

智慧家居

巴西：拒绝承诺减排目标的国家是最大绊脚石

拉普拉斯

东北地区首家环境能源交易所挂牌

方程豹 豹5

淘宝酒水直播再添“猛将”，拉飞哥首秀达成“1个小目标”